摘要：在社会经济生活中，政府投资与私人投资构成了社会总投资的两个重要组成部分。政府投资因其资本的政府性来源及其对社会经济环境的影响力而备受关注。投资决策是否合理、投资目标是否恰当、执行历程是否严谨以及监督机制是否改善等，这些不足直接决定了政府投资公平与效率的实现。在当前政府投资规模急速膨胀的时代背景下，加速政府投资法律制度的建设将成为保障市场经济环境健康进展的关键。中国的政府投资经历了六十多年的进展。特别是近十年间，其所具有的经济能力得到了空前的提升。然而与这种进展相伴随的是越来越多的质疑与诟病：投资缺乏理性、挤占民营投资空间、贪污腐败泛滥等诸多不足广泛有着于政府投资各个方面。随着地方政府融资平台的提出和实施，政府投资的规模将进一步得到放大。由此带来的不足的增加与深化，将有可能使政府投资走向积重难返的局面。2004年，国务院以投资管理方式革新为切入点，积极探讨和推动政府投资管理制度化建设。到目前为止，以到地方出台的法律文件500多件，内容涵盖了政府投资的各个领域。但是对于政府投资不足的解决却收效甚微。法律制度建设暂时陷入一种“量效背反”的困境。“如何通过有效的法律制度设计实现政府投资行为向理性和法治的回归”这个不足已经迫切地摆在我们面前。对于政府投资法律制度的探讨必须清醒地认识到一个基本的学术逻辑：法律制度一方面是法学探讨的探讨对象，另一方面它又有接受其约束的规范对象。法律制度的原理与机制只有契合于其规范对象的内在本质与规律才能行之有效。由此，法学探讨如果想要成功地推出一项法律制度，首先必须对这项制度将要规范的对象有一个细致入微、把握本质的了解。基于这样的逻辑，本探讨以浅析政府投资法律制度的近况入手，首先回归对其规范对象——政府投资本身的探讨，在把握政府投资的本质特点和运动规律的基础上再次返回到对制度的深思与探讨上来。本论文沿着“基本概念——制度近况——规范对象——制度原理——制度倡议”的脉络逐层展开，以权利联系的浅析为切入点，以信托结构作为论述工具，对政府投资及其法律制度做了全面而深刻的剖析。在此基础上，为政府投资的立法实践规划了宏观的战略性架构，并为政府投资的绩效管理制度设计了详尽的制度内容。本论文的探讨共分为七章。第一章政府投资概述本章内容着重于对政府投资概念的定义并对其内涵与外延做明确的说明。“政府投资首先是一种投资行为”，基于这样的认识，首先以法学的角度对投资的概念进行了浅析，获得了投资行为所必须具备的四个基本要素：主体、资本、对象和动机。以此为基础，对政府投资的概念进行了定义，认为“政府投资是政府及其各级机构为获得一定的经济效益或社会效益，以一定的资本作为出资参与或主导的经营事业历程。”通过对公共投资、国有资产投资、财政投资、政府投资项目、政府投资工程等概念的辨析，使政府投资概念本身的内涵更加准确、外延更加清晰。最后探讨了政府投资有着的论述基础和对其进行法律规制的必要性。第二章中国政府投资法律制度的近况与困境本章以我国现有的政府投资法律制度入手，实证地浅析了政府投资规模的进展、法律制度的建设以及制度规范的效果这三者之间的联系。伴随政府投资的快速进展，中国政府投资的法律制度建设也做出了不懈的努力。截至2010年，以各部门到各级地方政府出台了500多部法律法规和规范性文件。同时有8000多部法律法规和规范性文件涉及政府投资不足。但是相关性浅析发现，立法在数量上的增加只在低效力层级上与政府投资规模的进展体现出高相关性。更为悖论的是，在政府投资立法实践取得大量制度成果的同时，政府投资中出现的不足却不断增加，不足日趋严重，呈现出“量效背反”的悖论。制度建设以制度系统到立法系统普遍面对一种进展的困境。通过对这些“量效背反”现象的深入剖析，本探讨以权利的逻辑、规范的对象、立法进路与制度系统复杂性之间的矛盾以及立法的出发点四个方面指出了导致这些悖论与困境的深层次理由。第三章政府投资的权利（权力）及其内在规律剖析本章将探讨的视角转回到政府投资法律制度的规范对象——政府投资本身上来。首先浅析了政府投资中涉及的各种权利现象和权力现象，指出政府投资中出现的各种资本来源以本质上讲都是人民（或者说公民）所有或者作为出资人。本探讨认为，政府投资是一种权利现象，其核心内容是由政府的受托人身份与公民之间形成的信托联系。通过权利联系浅析策略，揭示了政府投资中的信托结构及其内部与外部多种权利和权力要素。进一步通过浅析这些要素之间的相互联系和相互作用，以及权利转移和权力传递在政府投资中的运动规律，勾勒出政府投资的本质特点和内在规律。指出这种信托结构的不稳定性是政府投资的天然缺陷，是各种因素发生作用、各种联系产生影响的落脚点。因而维持信托结构的稳定性应当是更具现实作用的制度重心。第四至第六章在充分认识政府投资本身的本质特点和内在规律的基础上，这部分的探讨又返回到制度层面进行论述的探讨。通过对整个政府投资行为的三段式分解，分别以决策、执行和监督三个方面进行法律制度的深思。第四章政府投资决策的法律制度深思本章探讨指出，政府投资中主要有着着两类决策行为：预算决策和具体项目决策。通过对预算决策历程的结构化浅析，揭示出预算决策对行政系统内部权力安排的历程及其合理性与效率的依赖；并且通过对我国某一具体政府投资项目的决策历程的历史回溯，以及对建国以来政府投资具体方向的历史变迁梳理，揭示出具体项目的决策历程及其中政府的行为。以政府投资的信托结构作为工具，通过对政府投资决策行为的浅析，指出对其进行规制的有效机理在于：通过制度设计阻隔可能影响信托结构的各种外部因素与联系，切断外因的影响路径；与此同时，在信托结构内部以政府的受托人身份作为规范的对象进行制度设计，以内因上降低决策主体被影响的可能。对于预算决策，通过浅析其中的权利与权力因素，指出预算决策应以受益人利益最大化为决策起点；揭示了政府的权力主体身份以及权力间的竞争联系对预算决策的影响及其行为的本质；进一步，通过政府投资“战略目标”的法制化、“政府支出责任”制度、预算决策责任制度等制度安排摒除政府权力主体身份等因素对预算决策的影响；同时通过构建“绩效预算”制度达到规范政府受托人决策行为的目的。对于具体项目的决策，以内部要素与外部要素的浅析为进路，指出“外部要素内部化”的项目决策原则，并对此提出了“重大项目反向举证”、收益目标考评、外部因素选取等制度性救济方式。第五章政府投资执行的法律制度深思政府投资的执行历程本质上讲是权利的转移借助权力传递系统得以实现的历程。由于这是两个截然不同的系统，遵循不同的内在逻辑。权力传递系统无法提供权利在不同的主体之间进行转移时所需要的契约性约束，而其系统内的制度性势能又不可避开地导致权利的体制性消耗。由此，制度的作用是通过对权力系统的规范与制约，使权利的传递在本质上而非形式上回归其应有的逻辑。本章沿着预算执行与项目执行两条脉络，分别对其执行历程的法律制度展开探讨。预算资金的执行历程包括了资金管理的制度和预算调整的制度。其中，针对预算资金的执行历程，首先分别讨论了权力系统在地方政府融资、资金拨付、资金利用管理历程中的影响及现有制度的缺陷，并提出了相应的制度倡议。其次，针对预算调整发生的各种可能理由，对其进行了浅析和归类，指出产生故意调整行为理由在于政府的自身权利主体身份和权力主体身份的双重身份，并提出了的保证程序正义的规范原则。在项目执行中主要有着三种历程：招投标管理、合同管理以及建设管理。通过浅析权力系统对每一种历程所产生的影响，逐一提出制度倡议。首先，针对招投标历程，有针对性地提出公开招标制度的刚性化、强制资源整合、改善投标人的救济权利等相关制度；其次，对于合同管理，按照合同订立阶段和履行阶段分别讨论了政府的权力主体身份可能发生的违规行为，浅析了其内在的理由以及相应的制度救济；最后，针对建设管理，依据市场化运作的执行原则，倡议改善项目法人制、项目代建制、制约性详细规划程序、独立监理人资格及监理责任制等。第六章政府投资监督的法律制度深思本章以政府投资的信托结构入手，以原理上回答了政府投资监督的目的、对象、环节与方式等诸多不足。指出监督权虽然形式上不能由作为受益人的公民直接行使，但是这项权力必须实质上最终由受益人来掌握和左右。只有这样，监督才能达到它应有的效果。本章梳理了政府投资历程中各种监督环节，并按照政府投资的流程环节进行了分类，基本划分为四种类型：审批类监督、审计类监督、建设类监督、利用类监督。绩效管理作为一种高效低成本的监督方式，可以广泛运用于监督的各个环节和各种类型之中，如审批绩效管理中的目标管理、审计绩效管理中的资金考核管理、建设绩效管理中的考核管理、以及利用绩效管理中的反馈管理等。为实现监督的权力最终归属于公民，在制度上必须建立对监督者的监督以及相应的绩效制度。由此而产生监督的链条。无论监督的链条如何延伸，只有其终点“止于公民”，监督才能保证不会流于形式。第七章政府投资法律制度的构想与倡议在对政府投资的决策、执行和监督进行充分制度深思的基础上，本章以立法实践和绩效管理两个角度对政府投资的法律制度建设分别提出了战略性构想和一系列具体意见。首先以立法实践的角度来看，本探讨认为必须回归权利的视野，以保障权利为基本的立法出发点。以此为基础提出了制度建设的战略性框架：走实体法——程序法——诉讼制度相互协调、相互推动、共同进展的道路；强调实体法以权利和信托联系为立法论述的核心；充分利用程序法立法对实体法立法的推动作用；发挥诉讼制度对程序法和实体法的推动作用。其次针对绩效管理制度的转型，浅析了以“投入-历程制约”向“产出-效果制约”转型的实质内容与重大作用，详细探讨了绩效管理制度的内容和可利用的类型，指出绩效管理制度革新必须采取的循序渐进对策并对具体步骤做了介绍。在此基础上，对预算和重大项目的绩效管理制度做了单独浅析。同时，对评价机构的独立性制度和责任人制度及其必要性进行了浅析。最后，本探讨认为绩效制度转型实践必须与政治体制及其革新相结合，充分利用政治体制中的竞争性因素才能发挥其应有的作用。关键词：政府投资论文法律制度论文权利论文信托论文绩效论文
摘要4-9
Abstract9-21
绪论21-29
一、 探讨缘起21-22
二、 文献综述22-25
三、 探讨策略及深思进路25-29
第一章 政府投资概述29-48
一、 投资的概念及其特点29-34
二、 政府投资的概念34-40
三、 相关概念辨析40-45
四、 政府投资的论述基础及法律规制之必要性45-48
第二章 中国政府投资法律制度的近况与困境48-80
第一节 中国政府投资法律制度的演进与缺失49-67
一、 制度背景：政府投资规模进展的历史51-53
二、 政府投资规模与制度的相关性浅析53-59
三、 政府投资制度的缺失浅析59-63
四、 政府投资制度的实效浅析63-65
五、 初步结论：政府投资法律制度有着的缺陷65-67
第二节 政府投资法律制度的困境与深思67-75
一、 制度系统的整体性困境67-68
二、 制度系统的个体性困境68-72
三、 立法者的困境72-73
四、 立法系统的困境73-74
五、 困境的未来与深思74-75
第三节 政府投资法律制度困境的深层次理由75-80
一、 权利逻辑的缺位75-77
二、 对规范对象的机械化理解77
三、 立法进路与制度系统复杂性的矛盾77-78
四、 立法出发点的偏离78-80
第三章 政府投资的权利剖析及其内在规律80-117
第一节 政府投资中的权利现象与权力现象81-94
一、 政府投资中的权利现象及其本质81-88
二、 政府投资中的权力现象及其共性88-94
第二节 政府投资信托权利联系的剖析94-107
一、 政府投资的信托结构及其内部权利要素94-97
二、 政府投资信托结构的外部权力与权利因素97-98
三、 政府投资信托结构的内部权利-权利联系98-100
四、 政府投资信托结构的外部权力-权利联系100-105
五、 “参与”的证伪105-106
六、 信托结构的不稳定性106-107
第三节 政府投资信托结构中的权利转移与权力传递107-114
一、 政府及政府机构的多重主体身份108-109
二、 权力的传递及其内在逻辑109-110
三、 权利转移的应然历程及其内在逻辑110-112
四、 权利转移的实然历程及其后果112-114
第四节 结论与启迪114-117
一、 政府投资是一种权利现象114-115
二、 小政府主义是帕累托效率的制度选择115
三、 卡尔多-希克斯效率的解决案例及注意不足115-116
四、 信托联系的稳定性是更具现实作用的制度重心116-117
第四章 政府投资决策的法律制度深思117-154
第一节 政府投资中的决策历程及其法律机理117-126
一、 政府投资中的决策行为及其历程118-124
二、 政府投资决策规制的法律机理124-126
第二节 政府投资预算的决策制度126-138
一、 预算决策中的权利与权力126-127
二、 预算决策的权利起点127-129
三、 预算决策中权力的影响129-131
四、 预算决策的应然路径及其制度救济131-138
第三节 政府投资具体项目的决策制度138-154
一、 具体项目决策的内部要素138-142
二、 具体项目决策的外部要素142-148
三、 外部要素内部化及其成本计算148-149
四、 制度救济149-154
第五章 政府投资执行的法律制度深思154-185
第一节 政府投资中的执行历程及其法律机理154-161
一、 政府投资中的执行行为及其历程154-156
二、 政府投资执行：运转于权力系统中的权利156-161
第二节 政府投资预算资金的执行161-169
一、 资金管理制度的不足161-167
二、 预算调整制度的不足167-169
第三节 政府投资具体项目的执行169-185
一、 具体项目的类型及其主要执行行为169-170
二、 招标与投标管理制度的不足170-176
三、 合同管理制度的不足176-179
四、 建设管理制度的不足179-185
第六章 政府投资监督的法律制度深思185-197
第一节 政府投资监督的原理性不足185-189
一、 监督的目的：稳定信托结构185-186
二、 监督的对象：政府的多重主体身份186-188
三、 监督制度的运转机制188-189
第二节 监督的类型及其绩效管理189-197
一、 监督环节及其归类189-190
二、 绩效管理：低成本的监督方式190-191
三、 监督的各种类型及其绩效管理191-194
四、 对监督者的监督及其绩效194-197
第七章 政府投资法律制度的构想与倡议197-223
第一节 政府投资立法实践的基本思路197-211
一、 以深思走向实践的道路197-201
二、 回归权利的视野201-202
三、 制度系统的构建202-205
四、 实体法立法的相关不足205-206
五、 程序法立法的相关不足及其对实体法的推动作用206-207
六、 通过诉讼制度推动程序法和实体法的建设与改善207-211
第二节 以绩效管理为核心的制度转型及其具体实施211-223
一、 以“投入-历程制约”为导向的传统制度及其进展方向213-214
二、 以“产出-效果制约”为导向的绩效管理制度及其内容214-217
三、 绩效管理的类型217-218
四、 循序渐进的制度建设对策218-219
五、 预算的绩效管理与绩效预算制度的建立219-220
六、 重大项目的绩效决策与绩效管理制度220
七、 绩效管理中评价机构的独立性制度220-221
八、 绩效管理的责任人制度221
九、 绩效管理制度转型与政治体制革新的接轨221-223
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